汪金敏：工程師簽證何時(shí)有效？總監(jiān)該有多大權(quán)及如何有效簽證

文章來源：索倍工程圈

海天微信新辟名家專欄，定期推出建設(shè)工程國家規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)起草組專家馬楠、中國工程索賠第一案首席代理律師汪金敏、資深成本管理專家蒙炳華等專家的文章，解讀地產(chǎn)熱點(diǎn)，分析行業(yè)趨勢，分享成本管理理念和實(shí)務(wù)操作要點(diǎn)。讓您盡情品嘗專家在實(shí)踐和研究中積累的“精神大餐”。今天和大家分享中國工程索賠第一案首席代理律師、工程債券危機(jī)救濟(jì)專家汪金敏的“工程師簽證何時(shí)有效？總監(jiān)該有多大權(quán)及如何有效簽證？”
工程師是工程合同管理的核心人物，工程師地位及簽證效力的認(rèn)定是合理處理工程糾紛的關(guān)鍵。但在工程實(shí)踐中，不僅承包商即使是工程師自身對(duì)于其簽證效力理解也是模棱兩可，不明所以。今天且從案例入手，為大家答疑解惑。
A發(fā)包人與B承包人簽訂了某大樓上蓋工程總承包工程施工合同。合同約定：固定總價(jià)為5111.6萬美元；設(shè)計(jì)單位C全面負(fù)責(zé)發(fā)包人方的工程管理工作，總承包人對(duì)設(shè)計(jì)單位如有異議，可提起訴訟。竣工后，由于設(shè)計(jì)變更、延誤支付進(jìn)度款等原因，雙方起訴到法院。其中兩項(xiàng)主要爭議均與設(shè)計(jì)單位的簽證密切相關(guān)。
其中變更項(xiàng)目之一是防火門項(xiàng)目，B承包人在78萬美元報(bào)價(jià)基礎(chǔ)上，應(yīng)發(fā)包人就日本某品牌詢價(jià)，報(bào)出197萬美元；后簽訂的協(xié)議書及合同約定采用“日本××牌產(chǎn)品（……）或其它經(jīng)上海市消防局設(shè)計(jì)單位認(rèn)可的等質(zhì)產(chǎn)品”。在施工過程中，因特殊原因經(jīng)設(shè)計(jì)單位同意，防火門最終使用某國產(chǎn)品牌。設(shè)計(jì)單位決定按“原合同造價(jià)扣款”，并指示估算單位按該原則核價(jià)，A發(fā)包人置設(shè)計(jì)單位的上述決定于不顧，認(rèn)為B承包人是違約行為。
上述案例是一起典型工程糾紛。該糾紛主要爭議事實(shí)所涉及的設(shè)計(jì)單位工程索賠中的地位及簽證的效力耐人尋味：設(shè)計(jì)單位作出的對(duì)發(fā)包人不利的扣款決定，A發(fā)包人全盤予以推翻；對(duì)其有利的工期順延的批核，A發(fā)包人則引以為據(jù)。上述設(shè)計(jì)單位在我國稱為“監(jiān)理工程師”，國際工程師聯(lián)合會(huì)統(tǒng)一將其稱為“工程師”。
在“工程師簽證何時(shí)有效？總監(jiān)該有多大權(quán)及如何有效簽證（上）”一文中（返回主頁面，回復(fù)19 查看原文），就該問題作者已經(jīng)從“工程師的權(quán)利源于發(fā)包人的授權(quán)，其基本地位是發(fā)包人的代理人”、“除非合同特別約定，工程師客觀公正之職業(yè)要求不意味著其是獨(dú)立人”、“除非特別約定，即使兼有獨(dú)立人地位，工程師無最終決定爭議的權(quán)力”三個(gè)方面就工程師在項(xiàng)目管理中的地位進(jìn)行論述，工程師簽證的效力應(yīng)該如何認(rèn)定？
工程師簽證的效力應(yīng)視其地位及授權(quán)范圍等而定，不能一概而論
工程簽證是發(fā)包人對(duì)承包人申請(qǐng)事項(xiàng)的簽認(rèn)證明。如工程師對(duì)簽證事項(xiàng)有最終的裁決權(quán)，則該簽證對(duì)承發(fā)包雙方均有最終效力；如工程師對(duì)簽證事由有相對(duì)的裁決權(quán)（即工程師對(duì)此有獨(dú)立人地位時(shí)），該簽證具有相對(duì)的效力；如工程師對(duì)簽證事由沒有裁決權(quán)（即工程師對(duì)此僅為代理人地位時(shí)），該簽證的效力則根據(jù)民事代理的有關(guān)原則確定。
如上所述，工程師的基本地位為發(fā)包人的代理人，發(fā)包人與工程師間的授權(quán)委托書中，規(guī)定了在工程師在施工合同中的代理權(quán)限。根據(jù)代理的一般規(guī)定，工程師應(yīng)該在授權(quán)范圍內(nèi)進(jìn)行簽證，授權(quán)范圍的簽證由發(fā)包人承擔(dān)責(zé)任；工程師超出授權(quán)范圍的對(duì)發(fā)包人不發(fā)生效力。至于工程施工合同約定的工程師的授權(quán)范圍，F(xiàn)IDIC《工程施工合同》（1999年第一版）第3.1條明確規(guī)定工程師無權(quán)修改合同。國內(nèi)2013版工程施工合同示范文本及施工合同標(biāo)準(zhǔn)招標(biāo)文件均有類似規(guī)定。
同時(shí)，根據(jù)要約承諾的一般規(guī)定，如工程師以發(fā)包人的代理人身份進(jìn)行簽證，當(dāng)該簽證的內(nèi)容為確認(rèn)承包人的意見時(shí)，為一份承諾，與承包人的意見一起構(gòu)成了一份有效力的合同；當(dāng)該簽證的內(nèi)容為部分確認(rèn)或不確認(rèn)承包人的意見時(shí)，該簽證為一份反要約，如承包人在合理時(shí)間內(nèi)提出異議，則對(duì)雙方均不具備效力。
基于以上分析，工程師簽證的效力可歸納為：
1、如工程師對(duì)簽證事由僅有代理人地位，工程師在發(fā)包人授權(quán)范圍內(nèi)的簽證，承包人無異議的，可視為一份補(bǔ)充合同；
2、如工程師對(duì)簽證事由僅有代理人地位，工程師在發(fā)包人授權(quán)范圍內(nèi)的簽證，承包人有異議的，可提交仲裁或訴訟；
3、如工程師對(duì)簽證事由僅有代理人地位，工程師超出發(fā)包人授權(quán)范圍內(nèi)的簽證，發(fā)包人有異議的，可提交仲裁或訴訟；
4、如工程師對(duì)簽證事由兼有獨(dú)立人地位但無有最終決定效力，發(fā)包人和承包商可按約定程序提交仲裁或訴訟；
5、如工程師對(duì)簽證事由兼有獨(dú)立人地位且有最終決定效力，發(fā)包人和承包商一般不得推翻。
鑒于一般工程施工合同中，工程師的簽證鮮有最終效力，工程師對(duì)簽證事由兼有獨(dú)立人地位的情況也不多，故在實(shí)務(wù)中一般可認(rèn)定工程師在施工索賠中的地位為發(fā)包人的代理人，其簽證一般可按第1至第3種情況進(jìn)行處理。
結(jié)合多年經(jīng)驗(yàn)，就工程簽證而言，施工單位在準(zhǔn)確把握監(jiān)理工程師地位及簽證效力前提下，還需要在內(nèi)容和形式上注意進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)防范。
工程簽證內(nèi)容的完整性
（1）簽證證據(jù)收集保留；保留與簽證有關(guān)的施工日志、施工進(jìn)度表、施工備忘錄、例會(huì)記錄、工程照片和驗(yàn)收?qǐng)?bào)告等證據(jù)材料。
（2）簽證內(nèi)容應(yīng)具體、明確；細(xì)化、量化簽證內(nèi)容。
（3）簽證上的價(jià)款應(yīng)明確是否含稅、費(fèi)。
工程簽證形式的合規(guī)性
（1）履行合同對(duì)于簽證形式的特別要求
（2）簽證的主體必須是有權(quán)簽證的代表；如上文提到的監(jiān)理工程師，發(fā)包人的派駐的代表人等。
（3）簽證盡可能取得監(jiān)理方的確認(rèn)；在無法取得建設(shè)單位簽證或建設(shè)單位簽證人員沒有明確授權(quán)的情況下，由監(jiān)理方在簽證單上進(jìn)行確認(rèn)，可加強(qiáng)簽證的證明力。
（4）嚴(yán)格在約定的時(shí)間內(nèi)進(jìn)行簽證。
工程簽證是施工單位管理實(shí)力的體現(xiàn)，做好工程簽證的工作，才能有效維護(hù)企業(yè)權(quán)益。
參考文獻(xiàn)|：汪金敏.工程師簽證何時(shí)有效[J]施工企業(yè)管理，2014（11).